乙(16周岁)进城打工，用人单位要求乙提供银行卡号以便发放工资。乙忘带身份证，借用老乡甲的身份证以甲的名义办理了银行卡。乙将银行卡号提供给用人单位后，请甲保管银行卡。数月后，甲持该卡到银行柜台办理密码挂失，取出1万余元现金，拒不退还。甲的行为构成下列哪一犯

admin2017-03-07 67

问题乙(16周岁)进城打工，用人单位要求乙提供银行卡号以便发放工资。乙忘带身份证，借用老乡甲的身份证以甲的名义办理了银行卡。乙将银行卡号提供给用人单位后，请甲保管银行卡。数月后，甲持该卡到银行柜台办理密码挂失，取出1万余元现金，拒不退还。甲的行为构成下列哪一犯罪?(2014年试卷二第18题)

选项 A、信用卡诈骗罪
B、诈骗罪
C、盗窃罪(间接正犯)
D、侵占罪

答案D

解析乙借用甲的名义办理了银行卡，那么在法律上甲就占有了乙的财物。对自己在法律上占有的财物不可能成立盗窃罪，只可能成立侵占罪。甲是持自己的银行卡到银行去取钱的，所以甲不属于“冒用他人信用卡”，银行职员也没有被骗，所以甲不成立信用卡诈骗罪或者诈骗罪。故，甲构成侵占罪。
陷阱点拨：考生对本题争议很大。大家都认为乙虽然请甲保管银行卡，但乙并没有将密码告知甲，这说明该卡是乙的卡，而不是甲的卡。所以，甲的取款行为应该被认定为盗窃罪或者信用卡诈骗罪。
但是，乙用甲的名义办理银行卡时就应当知道在法律上卡里的钱都是甲的。即使他设置了密码，甲也可以使用合法的手段修改密码。进而取出这些钱。由于这些钱实际上是乙的，所以乙的行为相当于请甲代为保管自己的钱财。所以。甲构成侵占罪。
很多考生认为即使卡是甲的，钱也是银行占有的，所以甲不能成立侵占罪。这个看法是错误的。对于自己的卡来说，占有卡就等于占有卡里的钱。否则，我们每次去银行取款就都构成犯罪了。但对于别人的卡来说。占有别人的卡不等于占有别人卡里的钱。因为只有通过冒用的犯罪手段才能真正占有卡里的钱。所以，将代为保管的他人信用卡里的钱非法取出来的构成信用卡诈骗罪(参见2013年试卷二第15题)。

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试卷一

法律职业资格

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