甲将头痛粉冒充海洛因欺骗乙，让乙出卖“海洛因”，然后二人均分所得款项。乙出卖后获款4000元，但在未来得及分脏时，被公安机关查获。关于本案，下列哪些说法是正确的?

admin2014-04-02 49

问题甲将头痛粉冒充海洛因欺骗乙，让乙出卖“海洛因”，然后二人均分所得款项。乙出卖后获款4000元，但在未来得及分脏时，被公安机关查获。关于本案，下列哪些说法是正确的?

选项 A、甲与乙构成贩卖毒品罪的共犯
B、甲的行为构成诈骗罪
C、甲属于间接正犯
D、甲的行为属于犯罪未遂

答案B,C

解析《刑法》第25条第1款规定：“共同犯罪是二人以上共同故意犯罪”。本案中，甲、乙二人并无共同犯罪的故意，甲意图以假冒的毒品骗取财物，实际上构成了以非法占有为目的，采取虚构事实或隐瞒真相的方法，骗取数额较大的公私财物的诈骗罪。。而乙却主观上具有贩卖毒品的故意，客观上实施了贩卖自己认为是而实际不是毒品的行为，实际是一种犯罪未遂中的因认识错误导致的对象不能犯未遂。由于二人无共同犯罪故意，因此应分别定罪，则AD项错误，B项正确。此外，诈骗罪的既遂以犯罪人取得财物为准，而不以是否分赃为准，故甲利用乙实施的诈骗行为已经既遂。这里C项中所谓“间接正犯”问题。间接正犯是指将他人当作犯罪工具或手段实施犯罪的人。本案中，甲利用乙实施诈骗罪，尽管乙有贩卖毒品的故意，但对于甲的诈骗行为并不知情，因此，甲实际上是将乙当作工具和手段实施诈骗犯罪，符合间接正犯的要求，甲是间接正犯。

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试卷一

法律职业资格

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