甲公司以其机器设备为乙公司设立了质权。10日后，丙公司向银行贷款100万元，甲公司将机器设备又抵押给银行，担保其中40万元贷款，但未办理抵押登记。同时，丙公司将自有房产抵押给银行，担保其余60万元贷款，办理了抵押登记。20日后，甲将机器设备再抵押给丁公司，

admin2018-03-23 58

问题甲公司以其机器设备为乙公司设立了质权。10日后，丙公司向银行贷款100万元，甲公司将机器设备又抵押给银行，担保其中40万元贷款，但未办理抵押登记。同时，丙公司将自有房产抵押给银行，担保其余60万元贷款，办理了抵押登记。20日后，甲将机器设备再抵押给丁公司，办理了抵押登记。丙公司届期不能清偿银行贷款。下列哪一表述是正确的?(2013年卷三第8题)

选项 A、如银行主张全部债权，应先拍卖房产实现抵押权
B、如银行主张全部债权，可选择拍卖房产或者机器设备实现抵押权
C、乙公司的质权优先于银行对机器设备的抵押权
D、丁公司对机器设备的抵押权优先于乙公司的质权

答案C

解析本题主要考查特殊抵押中的共同抵押、担保物权的竞合。本题中，甲与银行约定以其机器设备担保40万贷款，丙与银行约定以其自有房产担保其余60万元贷款，前者属于动产抵押，抵押权的设立不以登记为要件，后者属于不动产抵押，以登记为要件。根据题目可知，两个抵押权均已依法设立，且当事人之间关于担保份额的约定是有效的，成立按份共同抵押。所以银行要想实现全部债权，只能按照约定份额分别去主张抵押权，而非选择其一实现，并且两个抵押权的实现无先后顺序的要求，故A、B选项错误。当未登记的动产抵押和质权并存时，由于动产抵押未登记，没有公示，相对于质权而言，质权人应优先于动产抵押权人受偿，故C项正确。《担保法解释》第79条第1款规定：“同一财产法定登记的抵押权与质权并存时，抵押权人优先于质权人受偿。”直接依据这一条的规定，D选项也应当是正确的，但是，对于登记的动产抵押和质权而言，由于两者同样都存在公示，动产抵押是登记公示，质权是交付公示，此时，理论上认为，既然都有公示，应当按照成立的时间先后优先受偿更具合理性。故尽管D项的表述有《担保法解释》第79条作为依据，但《物权法》通过之后，这一条中规定的“法定登记的抵押权”通常被认为与《物权法》有关规定存在冲突，因为依据《物权法》，动产的抵押生效是不需要登记的，登记只是对抗要件，因此该规定具有理论上的瑕疵。此题为单项选择，应当选择没有任何瑕疵的选项，故C项当选。

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试卷二

法律职业资格

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