村民乙为了多获土地补偿款，找到负责核定土地面积的国家机关工作人员甲，与甲商量，让甲核定面积时多写面积。甲答应，将乙的核定土地面积从30平方米改到100平米，之后让其具体负责核定面积的下属丙签字。乙因此多获了40万元的土地补偿款，取出10万元给了甲。对于甲的

admin2021-01-31 75

问题村民乙为了多获土地补偿款，找到负责核定土地面积的国家机关工作人员甲，与甲商量，让甲核定面积时多写面积。甲答应，将乙的核定土地面积从30平方米改到100平米，之后让其具体负责核定面积的下属丙签字。乙因此多获了40万元的土地补偿款，取出10万元给了甲。对于甲的行为，应当认定为( )(2018／客／1／仿28)

选项 A、贪污罪
B、诈骗罪
C、滥用职权罪
D、受贿罪

答案A

解析本题的原型是最高人民法院指导案例11号“杨延虎等贪污案”。裁判要点有二：一是利用职务上有隶属关系的其他国家工作人员的职务便利，也是利用职务便利：二是土地使用权也属公共财物。在此基础上，对于本案的其他问题讨论如下。
关于共同犯罪与身份。甲、乙合谋，多骗国家补偿款40万元，行为单纯来讲是诈骗行为；当然，利用职务便利的诈骗就是贪污(部分法与整体法的法条竞合关系)。甲有国家工作人员身份，乙没有，涉及共同犯罪与身份的问题。根据《最高人民法院关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释》、《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》第2条第3项规定，非国家工作人员与国家工作人员勾结，分别利用各自的职务便利，共同将本单位财物非法占有的，应按照主犯的犯罪性质定罪。亦即，以职权作用大者定罪。本案中，没有甲的利用职权行为，不可能骗钱成功，甲的作用大，甲、乙二人构成贪污罪的共同犯罪。
关于贪污罪与受贿罪的区分，乙多获40万元后，给了甲10万元。对此10万元如何定性，是认为构成受贿罪，还是贪污罪的分赃?关键在于该10万元的应然权属，是原本应归单位所有的公款，还是应归请托人所有的贿赂?如果是前者，只构成贪污罪一罪。如果是后者，就应认定为受贿罪、滥用职权罪数罪并罚。本题中，10万元是从骗得的40万元公款的组成部分，应然权属是单位公款，应当认定为贪污罪的分赃。故而，应当选A选项。

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试卷一

法律职业资格

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法律职业资格

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