甲以自有房屋向乙银行抵押借款，办理了抵押登记。丙因甲欠钱不还，强行进入该房屋居住。借款到期后，甲无力偿还债务。该房屋由于丙的非法居住，难以拍卖，甲怠于行使对丙的返还请求权。乙银行可以行使下列哪些权利?(2012年卷三第57题)

admin2017-03-14 82

问题甲以自有房屋向乙银行抵押借款，办理了抵押登记。丙因甲欠钱不还，强行进入该房屋居住。借款到期后，甲无力偿还债务。该房屋由于丙的非法居住，难以拍卖，甲怠于行使对丙的返还请求权。乙银行可以行使下列哪些权利?(2012年卷三第57题)

选项 A、请求甲行使对丙的返还请求权，防止抵押财产价值的减少
B、请求甲将对丙的返还请求权转让给自己
C、可以代位行使对丙的返还请求权
D、可以依据抵押权直接对丙行使返还请求权

答案A,B

解析 ①丙强行进入甲的房屋居住，属于侵夺甲对房屋的占有，甲对丙享有《物权法》第245条规定的占有回复请求权。同时，丙对甲的房屋的占有属于无权占有，甲对丙享有《物权法》第34条规定的返还原物请求权。②根据《物权法》第193条，抵押权人乙享有保全请求权。如果甲怠于对丙行使前述权利，则甲的不作为(不作为也是行为的一种)会导致抵押权价值因此降低。因此，抵押权人乙可以行使保全请求权，请求甲停止不作为的行为，对丙行使返还请求权。故A选项正确。③题目交待，甲对乙的欠款已经到期，抵押权人乙可行使其抵押权。抵押权行使的方式之一就是甲与乙约定由乙取得抵押物的所有权，以折抵甲的欠款(《物权法》第195条)。达成这个协议后，除了办理房屋过户登记外，还需要交付房屋。而交付的方式可以采用指示交付的方式完成。如果出题人的着眼点在于指示交付(甲对乙让与其对丙的返还请求权，以代现实交付)，那么B选项就是正确的。④代位权的构成要件有四：第一，债权人对债务人的债权合法、有效、到期；第二，债务人次债务人的金钱债权合法、有效、到期；第三，债务人怠于行使对次债务人的金钱债权，并因此损害债权人的债权；第四，债务人对次债务人的权利不具有专属性。本题中，乙对丙享有的权利是占有回复请求权和返还原物请求权，不是“金钱债权”，乙对丙不得行使代位权。故C选项错误。⑤返还原物请求权的构成要件有二：一是请求人为物权人；二是被请求人为现时的无权占有人。本题中，乙为房屋的抵押权人，丙为房屋的现时无权占有人，乙能否对丙行使返还原物请求权呢?对此存有争议：一种观点认为，乙对丙享有返还原物请求权，有权请求丙将无权占有的房屋返还给甲；另一种观点认为，返还原物请求权的内容系返还无权占有，抵押权无占有权能，抵押权人对无权占有人不享有返还原物请求权。出题人显然采第二种观点。故D选项错误。

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试卷二

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