甲公司分立为乙丙两公司，约定由乙公司承担甲公司全部债务的清偿责任，丙公司继受甲公司全部债权。关于该协议的效力，下列哪一选项是正确的?(2009年卷三第3题)

admin2014-12-09 60

问题甲公司分立为乙丙两公司，约定由乙公司承担甲公司全部债务的清偿责任，丙公司继受甲公司全部债权。关于该协议的效力，下列哪一选项是正确的?(2009年卷三第3题)

选项 A、该协议仅对乙丙两公司具有约束力，对甲公司的债权人并非当然有效
B、该协议无效，应当由乙丙两公司对甲公司的债务承担连带清偿责任
C、该协议有效．甲公司的债权人只能请求乙公司对甲公司的债务承担清偿责任
D、该协议效力待定，应当由甲公司的债权人选择分立后的公司清偿债务

答案A

解析 ①将合同当事人一方的权利和义务一并移转给他人，称为合同权利义务的概括承受。概括承受分为约定承受和法定承受。约定承受：《合同法》第88条规定：“当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。”可见，约定承受须经对方当事人同意。法定承受：法定承受的特点是，合同权利和义务的移转无须经过对方的同意。法定承受主要有四种：第一，继承；第二，企业合并与分立；第三，买卖不破租赁；第四，房屋租赁合同的法定承受(《合同法》第234条)。②《合同法》第90条规定：“当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利、履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。”这是关于企业合并与分立时合同权利和义务法定承受的规定。本题中，甲公司分立为乙、丙两公司，只要没有与甲公司的债权人作出特别约定，乙、丙应对甲公司的债务承担连带清偿责任。故本题惟一正确的答案是A选项。③题外话：连带债务人应当对债权人承担连带责任，但连带债务人内部仍为按份责任。确定其内部份额的意义有两点：其一，内部份额是各个连带债务人应当承担的最终责任；其二，对债权人承担责任超过自己应当承担份额的连带债务人，就超出部分，有权按照内部的份额比例向其他连带债务人追偿(分摊请求权)。连带债务人可以约定其内部份额的比例，该约定无须经债权人同意即可有效，只是仅具内部效力(对约定的债务人有效)，无外部效力(不能对抗债权人)。

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试卷二

法律职业资格

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