甲从书画市场上购得乙的摄影作品《鸟巢》，与其他摄影作品一起用于营利性展览。丙偷偷将《鸟巢》翻拍后以自己的名义刊登在某杂志上，丁经丙同意将刊登在该杂志上的《鸟巢》又制作成挂历销售。对此，下列哪一选项是正确的?(2008年卷三第21题)

admin2014-12-09 37

问题甲从书画市场上购得乙的摄影作品《鸟巢》，与其他摄影作品一起用于营利性展览。丙偷偷将《鸟巢》翻拍后以自己的名义刊登在某杂志上，丁经丙同意将刊登在该杂志上的《鸟巢》又制作成挂历销售。对此，下列哪一选项是正确的?(2008年卷三第21题)

选项 A、甲无权将《鸟巢》进行营利性展览
B、丙的行为构成剽窃
C、丙的行为侵犯了乙的发表权
D、丁应停止销售，但因无过错免于承担赔偿责任

答案B

解析 ①《著作权法》第18条：“美术等作品原件所有权的转移，不视为作品著作权的转移，但美术作品原件的展览权由原件所有人享有。”甲购得《鸟巢》的原件后，即享有《鸟巢》原件的展览权，甲有权对《鸟巢》的原件进行营利性展览(注意：复制件的展览权仍属于乙)。故A选项错误。②剽窃，即将他人的作品当作自己的作品发表、发行。翻拍并不构成创作，将《鸟巢》翻拍后当作自己的作品发表、发行，属于剽窃。剽窃并不限于文字作品。故B选项正确。③发表权是一次性的权利。若著作权人自行或许可他人将作品公之于众，则发表权用尽。此后就无侵害发表权的可能性。本题中，甲已经将《鸟巢》进行了展览，而展览就向不特定的第三人公开，其发表权已用尽，不再可能侵犯乙的发表权了。故C选项错误。④《著作权纠纷案件解释》第20条规定：“出版物侵犯他人著作权的，出版者应当根据其过错，侵权程度及损害后果等承担民事赔偿责任。出版者对其出版行为的授权、稿件来源和署名、所编辑出版物的内容等未尽到合理注意义务的，依据著作权法第48条的规定，承担赔偿责任。出版者尽了合理注意义务，著作权人也无证据证明出版者应当知道其出版涉及侵权的，依据民法通则第117条第1款的规定，出版者承担停止侵权、返还其侵权所得利润的民事责任。”其规范意旨是：著作权侵权采用无过错责任，出版者侵犯他人的发行权的，即使出版者没有过错，也要承担停止侵权、返还侵权所得利润、销毁侵权物品等无过错责任。损害赔偿仍为过错责任，出版者侵犯他人发行权的，出版者无过错的，不承担赔偿责任；有过错的，还须承担损害赔偿责任。这一规定类似“善意销售原则”。当然，也可以说就是一回事。出题人的意思是，丁未经合理注意义务，对侵犯乙的著作权具有过错，不仅应承担停止侵害的责任，还应当承担赔偿损失的责任。故D选项错误。⑤关于C选项的题外话：关于发表权经一次行使而用尽，应把握三点：第一，向不特定的第三人公开。若仅向特定多数人公开，则尚未发表。第二，使作品处于公众可得而知的状态即可，不要求公众事实上已经知晓。第三，著作权人自行或者许可他人公之于众，若第三人以侵权方式擅自将作品公之于众，因为著作权人并未“用”，就不能认定发表权已经“用尽”。

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试卷二

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