2. 司法
  3. “立法者的理性是有限的，他无法预见到将会发生的一切情形并事先事无巨细地予以规定。此时，对于应由法律进行调整的事实就缺乏明文规定。……法官就将面对着需要自行填补的法律漏洞。”关于法律漏洞及其填补方法，下列哪一说法是正确的?( )

“立法者的理性是有限的，他无法预见到将会发生的一切情形并事先事无巨细地予以规定。此时，对于应由法律进行调整的事实就缺乏明文规定。……法官就将面对着需要自行填补的法律漏洞。”关于法律漏洞及其填补方法，下列哪一说法是正确的?( )

admin2021-06-09  86
问题 “立法者的理性是有限的，他无法预见到将会发生的一切情形并事先事无巨细地予以规定。此时，对于应由法律进行调整的事实就缺乏明文规定。……法官就将面对着需要自行填补的法律漏洞。”关于法律漏洞及其填补方法，下列哪一说法是正确的?(        )
选项 A、通过提高立法预测技术和立法规划技术，可以避免出现法律漏洞
B、全部法律漏洞是法律对某个需要进行规范的事项完全没有规范，也称“法外空间”
C、所有法律漏洞都是立法者在立法时无法认知的
D、目的论限缩是填补隐藏漏洞的方法，它不同于限缩解释
答案D
解析 A选项是干扰项。立法预测技术是指对立法的发展状况、趋势和各种情况进行预计、测算的科学方法、手段和规则。立法规划技术是指对经过立法预测的立法项目进行计划、部署、编制、安排的科学方法、手段和规则。立法机关运用立法预测和规划技术，有助于对立法规模、内容、方法等方面的信息进行把握，从而保证立法的科学性和可行性。但是无论如何提高立法技术，法律仍然会出现漏洞，这是因为立法者的理性是有限的，社会生活又是变动不居的。A选项说法错误。   
根据法律对某个事项是否完全没有规定，把法律漏洞分为全部漏洞和部分漏洞。全部漏洞是法律对某个需要进行规范的事项，完全没有作出规范。全部漏洞也称“法律空向”，但并非“法外空间”，考生一定要注意辨析。法外空间是法律合乎目的的缺失，立法者原本就没有立法计划，是法律无须调整或不宜调整的领域，如友谊、爱情等。所以，法外空间根本就不是法律漏洞，更不是全部漏洞。B选项说法错误。   
根据产生的时间，把法律漏洞分为白始漏洞和嗣后漏洞。自始漏洞是指法律漏洞在法律制定时即已存在。根据立法者在立法时对法律规定的欠缺是否已有认知，又可具体分为明知漏洞和不明知漏洞。明知漏洞是立法者出于立法技术的考量，或对立法时社会情势的判断，有意不作规定，将其留给其他机关或部门来决定；不明知漏洞是立法者因为疏忽或认知能力的限制没有意识到法律规定存在欠缺，或者对应予规定的事项误认为已经予以规范而形成的法律漏洞。嗣后漏洞是指在法律制定和实施后，因社会客观情况变化产生新的问题，这些新问题未在法律制定时被立法者所预见和规范，因此产生漏洞。所以可以看出，嗣后漏洞和不明知漏洞是立法者在立法时不能预见的，而明知漏洞是立法者有意不作规定。C选项说法错误。   
隐藏漏洞是关于某个法律问题，法律虽然已经进行规定，但是依其规范目的或立法计划，应对该规定设有例外却未设例外。填补隐藏漏洞的方法是目的论限缩，它指的是虽然法律规范的文义涵盖了某类案件，但是依据其规范目的不应赋予它和文义所涵盖的其他情形相同的法律后果，所以限缩该规范的适用范围，把某种案件事实排除出去。目的论限缩和限缩解释不同，前者是漏洞填补的方法，是将不符合规范目的的案件类型排除于规范的适用范围外；而后者是文义解释的特殊情形，是因为文义过于宽泛，在法律解释时将文义局限在某个范围内。D选项说法正确。
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法律职业资格

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