甲、乙、丙、丁拟设立一家商贸公司，就设立事宜分工负责，其中丙负责租赁公司运营所需仓库。因公司尚未成立，丙为方便签订合同，遂以自己名义与戊签订仓库租赁合同。关于该租金债务及其责任，下列哪些表述是正确的?(2011年试卷三第68题)

admin2017-03-14 47

问题甲、乙、丙、丁拟设立一家商贸公司，就设立事宜分工负责，其中丙负责租赁公司运营所需仓库。因公司尚未成立，丙为方便签订合同，遂以自己名义与戊签订仓库租赁合同。关于该租金债务及其责任，下列哪些表述是正确的?(2011年试卷三第68题)

选项 A、无论商贸公司是否成立，戊均可请求丙承担清偿责任
B、商贸公司成立后，如其使用该仓库，戊可请求其承担清偿责任
C、商贸公司成立后，戊即可请求商贸公司承担清偿责任
D、商贸公司成立后，戊即可请求丙和商贸公司承担连带清偿责任

答案A,B

解析关于发起人为设立公司以自己的名义对外所签订合同的效力问题，《公司法解释(三)》以司法解释的形式，对这一问题作出了规定。《公司法解释(三)》第2条规定：“发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。”据此，发起人为设立公司以自己名义对外签订的合同，原则上应坚持合同的相对性和外观主义的原则，即合同只在特定的当事人之间发生法律效力，合同相对人应向发起人主张合同权利，而且不受公司是否成立的影响，所以，A选项中“无论商贸公司是否成立，戊均可请求丙承担清偿责任”的观点正确，应选。但是，如果公司成立后确认了该合同或者公司已经享有合同权利或履行合同义务而实际成为合同的主体，则表明公司愿意成为合同主体，并且合同相对人也愿意接受公司作为合同主体，此时可由公司承担合同责任，这也符合《合同法》中代理的一般原理。B选项中，商贸公司成立后，如其使用该仓库，则意味着商贸公司已实际享有合同权利，愿意成为合同主体，戊可以请求商贸公司承担清偿责任，所以，B选项正确，应选。
而C选项没有交代商贸公司是否确认该合同或是否享有合同权利承担合同义务，所以不能确定商贸公司是不是合同的主体，此时要求商贸公司承担责任没有合理根据，所以C选项错误。根据《公司法解释(三)》第2条的规定，在公司通过明示或默认方式表明其愿意介入合同时，合同相对人有选择责任零担主体的权利，而且一旦选定了责任主体，不可变更，这并不等同于合同相对人有权要求订立合同的发起人与公司承担连带责任。故D选项错误，不应选。

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试卷二

法律职业资格

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