县公安局以吴某涉嫌结伙斗殴为由对其处以拘留10日、罚款1000元的处罚，因吴某表示拒绝缴纳罚款，一民警遂强行将吴某的价值3000多元的手机带走，并声称先交罚款后还手机，后吴某发现该民警曾经使用手机。后来在该公安机关负责人的干预下，民警将手机返还吴某。下列说

admin2009-04-23 44

问题县公安局以吴某涉嫌结伙斗殴为由对其处以拘留10日、罚款1000元的处罚，因吴某表示拒绝缴纳罚款，一民警遂强行将吴某的价值3000多元的手机带走，并声称先交罚款后还手机，后吴某发现该民警曾经使用手机。后来在该公安机关负责人的干预下，民警将手机返还吴某。下列说法正确的是( )。

选项 A、该民警的行为日的合法，因此是合法的行政强制执行措施
B、该民警的扣押行为应当有法律依据，否则是违法行为
C、根据行政行为的确定力，对吴某的处罚自该行为作出时生效
D、公安局退回吴某手机即是对该扣押行为违法的确认行为

答案2

解析行政强制措施是行政机关为实现行政目的对行政相对人的财产、人身及自由等予以强制而采取的措施。行政强制措施必须有法律依据，并经过法律程序依法执行，否则是违法的。本案中该民警未依照法定程序进行强制执行，该行为因为违反法定程序而不合法。故A项错误。
关于B项，行政强制执行必须严格依照法律规定进行，执行的主体、内容、程序都必须符合法律规定。民警的行为应当有法律依据，即必须满足上述要求，否则即为违法。因此B项正确。
根据《治安管理处罚法》第97条的规定，公安机关应当向被处罚人宣告治安管理处罚决定书，并当场交付被处罚人；无法当场向被处罚人宣告的，应当在2日内送达被处罚人。由此可见，治安管理处罚决定自处罚决定书向被处罚人宣告并交付被处罚人后生效，而非自行为作出时生效。故C项错误。
关于D项，确认行政行为违法性的途径有：行政机关自己确认，即撤销该行为；通过行政复议或行政诉讼确认。无论是何者，都应明白确认行政行为违法的行为是一个独立的、正式的行政行为，应当具备法定的形式要件。本题中公安机关退还手机的行为不能认定为是确认原行为违法的行为。故D项错误。

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试卷一

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