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  3. 结合我国民事诉讼法规定，分析和解、调解和审判的关系。 (北京大学2007年、2013年考研真题)

结合我国民事诉讼法规定，分析和解、调解和审判的关系。 (北京大学2007年、2013年考研真题)

admin2016-05-05  103
问题 结合我国民事诉讼法规定，分析和解、调解和审判的关系。  (北京大学2007年、2013年考研真题)
选项
答案诉讼和解是指当事人在诉讼过程中通过自行协商，就案件争议问题达成协议，并共同向法院陈述协议的内容，要求结束诉讼从而终结诉讼的制度。在我国，和解是作为当事人的一项诉讼权利来规定的，但法律规定得过于简单，没有形成制度意义的和解。 法院调解，又称诉讼中调解，是指在民事诉讼中双方当事人在法院审判人员的主持和协调下，就案件争议的问题进行协商，从而解决纠纷的活动。 法院调解和诉讼和解相比较，有如下几个不同点： 第一，性质不同。前者含有人民法院行使审判权的性质，后者则是当事人在诉讼中对自己诉 讼权利和实体权利的处分。 第二，参加的主体不同。前者有人民法院和双方当事人共同参加，后者只有双方当事人自己参加。 第三，效力不同。根据法院调解达成协议制作的调解书生效后，诉讼归于终结，有给付内容的调解书具有执行力；当事人在诉讼中和解的，则应由原告申请撤诉，经法院裁定准许后结束诉讼，和解协议不具有执行力。 在司法实践中，当事人达成和解协议后，有的会要求法院对该协议以调解协议的形式予以确认。针对这一情况，法院要根据调解应当遵循的原则对和解协议的合法性进行审查，审查后认为和解协议合法的，法院以调解协议的方式予以确认，并按法律的要求决定是否制作调解书。当事人在调解协议签字或签收了调解书后，诉讼结束。在这种情况下，和解就转化为调解。 在我国民事诉讼程序中，调解与审判的关系如下： 第一，调解程序与审判程序是合二为一的，法院调解在整个审判过程中都可以进行，调解人员与审判人员在身份上是竞合的，没有专门的调解法官，调解不成可以立即判决。 第二，调解是法院民事审判权的主导性运作方式。现行民事诉讼法虽取消了偏重调解的条文，但是现实中调解仍是人民法院审理民事案件的主要结案方式。 第三，偏重调解构成了我国民事审判程序的主要特征，使我国的民事审判方式成为“调解型”的。这是由上面两点共同导致的。一方面，由于调解程序与审判程序是混同不分的，而调解结案显然更符合法官利益，所以大多数民事案件都以调解方式结案。另一方面，一个不分时间、没有程序限制的调解的存在，使民事审判程序很难规范地运作，所以法官总是可以以调解为由不遵守有关的程序规则，达到软化程序法与实体法约束的目的。 诉讼和解与审判的关系如下： 在主要西方国家及我国台湾地区的民事审判程序中，诉讼和解只是审判程序的补充性、辅助性制度。不管和解的结案率多高，民事审判程序的运作首先是以判决的形成为目标的，主要诉讼制度的设置都以此为核心；而和解始终不过是审判过程的一个补充。这主要表现在：首先，是否自行和解或让法官试行和解，以及是否接受和解方案，完全取决于双方当事人的意志，因此和解程序的开始和和解协议的达成是任意的。其次，如果当事人要求试行和解，所谓的“和解程序”也只是在法官主持下进行交流、协商以及决定是否接受和解方案这样一个过程。因此，相对审判程序来说，和解程序是辅助性的，而不是主导的。
解析
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