2006年10月，德国的甲公司和某国资委(境内国有独资公司乙的出资人)达成股权转让协议，该国资委将持有的乙公司60%的股权转让给甲公司，并将乙公司依法变更为中外合资经营企业丙。甲和某国资委签订的合营企业章程、协议的部分内容如下： (1)乙公司的债权债务由丙

admin2009-07-23 90

问题 2006年10月，德国的甲公司和某国资委(境内国有独资公司乙的出资人)达成股权转让协议，该国资委将持有的乙公司60%的股权转让给甲公司，并将乙公司依法变更为中外合资经营企业丙。甲和某国资委签订的合营企业章程、协议的部分内容如下：
(1)乙公司的债权债务由丙企业承继。
(2)甲公司收购乙公司60%的股权的价款为1 200万美元。甲公司应当自丙企业营业执照颁发之日起3个月内支付600万美元，其余价款在两年内付清。
(3)丙企业成立后，双方约定丙企业注册资本由原来的2 000万美元增加至3 000万美元，由甲公司和国资委按出资比例分别缴纳。
(4)丙企业的投资总额拟定为10 000万美元。
(5)丙企业采用有限责任公司的组织形式，拟设立股东会、董事会、监事会的组织机构；股东会为合营企业的执行机构，监事会为合营企业的监督机构。董事会由5名董事组成，其中：甲公司委派3名，国资委委派2名。合营企业的董事长由甲公司委派，副董事长由国资委委派。
(6)丙企业的主营业务为彩扩、洗像。
根据行业部门测算：，甲公司在中国彩扩、洗像行业的市场占有率已经达到21%，本次并购完成后，甲公司在中国的市场占有率将达到30%。
问题：
(1)股权并购的双方当事人约定由丙企业承继乙公司的债权债务是否符合法律规定?并说明理由。
(2)根据要点(2)所提示的内容；指出甲公司股权并购价款的支付期限是否符合规定?并说明理由。
(3)根据要点(3)和要点(4)所提示的内容，指出丙企业的投资总额是否符合规定?并说；明理由。
(4)根据要点(5)所提示的内容，指出丙企业的组织机构是否符合有关规定?并说明理由。
(5)根据要点(6)所提示的内容，指出丙企业在合营合同中是否应约定合营期限?并说明理由。
(6)根据甲公司的市场占有率数据，甲公司在并购中应履行何种义务?

选项

答案(1)股权并购的双方当事人约定由丙企业承继乙公司的债权债务符合法律规定。根据有关法律规定：外国投资者股权并购的，并购后所设外商投资企业承继被并购境内公司的债权债务。本案中，甲公司与某国资委签订的是股权并购协议，并购后设立的丙企业承继被并购境内乙公司的债权债务。 (2)甲公司股权并购价款的支付期限不符合规定。根据规定，外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，外国投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内向转让股权的股东，或出售资产的境内企业支付全部对价。对情况特殊需要延长者，经审批机关批准后，应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内支付全部对价的60%以上，1年内付清全部对价，并按实际缴付的出资比例分配收益。本案中，甲公司应在丙企业营业执照颁发之日起3个月内付清1 200万美元，或者经审批机关批准，在丙企业营业执照颁发之日起6个月内至少支付720万美元(1 200×60%)，1年内付清全部对价。所以双方约定的“甲公司应当自丙企业营业执照颁发之日起3个月内支付600万美元，其余价款在两年内付清”是不合法的。 (3)丙企业的投资总额不符合规定。根据有关规定，外国投资者股权并购的，除国家另有规定外，对并购后所设外商投资企业注册资本在1 200万美元以上的，投资总额不得超过注册资本的3倍。丙企业的注册资本为3 000万美元，则投资总额的上限应为9 000万美元，而双方拟定为10 000万美元是不符合有关规定的。 (4)丙企业的组织机构不符合有关规定。根据有关规定，合营企业的组织机构为董事会和经营管理机构，且董事会为合营企业的最高权力机构，合营企业无须设立股东会和监事会。 (5)丙企业应在合营合同中约定经营期限。根据有关规定，服务性行业应当在合营合同中约定经营期限，丙企业所从事的彩扩、洗像业为服务性行业，因此应当约定经营期限。 (6)甲公司应当履行向商务部和国家工商行政管理总局的报告义务。根据有关规定，外国投资者并购境内企业，有“并购一方当事人在中国的市场占有率已经达到20%”或“并购导致并购一方当事人在中国的市场占有率达到25%”的情形之一时，投资者应就所涉情形向商务部和国家工商行政管理总局报告。

解析

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