2. 自考
  3. 甲盗掘国家重点保护的古墓葬，窃取大量珍贵文物，并将部分文物偷偷运往境外出售牟利。司法机关发现后，甲为毁灭罪证将剩余珍贵文物损毁。关于本案，下列哪些选项是错误的?( )(2010／2／63)

甲盗掘国家重点保护的古墓葬，窃取大量珍贵文物，并将部分文物偷偷运往境外出售牟利。司法机关发现后，甲为毁灭罪证将剩余珍贵文物损毁。关于本案，下列哪些选项是错误的?( )(2010／2／63)

admin2021-01-02  65
问题 甲盗掘国家重点保护的古墓葬，窃取大量珍贵文物，并将部分文物偷偷运往境外出售牟利。司法机关发现后，甲为毁灭罪证将剩余珍贵文物损毁。关于本案，下列哪些选项是错误的?(    )(2010／2／63)
选项 A、运往境外出售与损毁文物，属于不可罚的事后行为，对甲应以盗掘古墓葬罪、盗窃罪论处
B、损毁文物是为自己毁火证据的行为，不成立犯罪，对甲应以盗掘占墓葬罪、盗窃罪、走私义物罪论处
C、盗窃文物是盗掘古墓葬罪的法定刑升格条件，对甲应以盗掘古墓葬罪、走私文物罪、故意损毁文物罪论处
D、盗掘古墓葬罪的成立不以盗窃文物为前提，对甲应以盗掘占墓葬罪、盗窃罪、走私文物罪、故意损毁文物罪论处
答案A,B,D
解析 本题考查盗掘古墓葬罪及关联犯罪之间的罪数关系。不仅涉及到法条规定，还涉及到总论的罪数理论，特别是事后不可罚的认定，具有一定的难度。事后不可罚要求前后两行为针对同一对象、侵害相同法益，并且后行为已被前行为包容评价。
根据《刑法》第：328条第4项的规定，盗掘古文化遗址、古墓葬，并盗窃珍贵文物或者造成珍贵文物严重破坏的，是该罪的加重犯。指在盗掘过程中盗窃、毁坏所盗文物。
(1)甲盗掘国家重点保护的古基葬，构成盗掘古墓葬罪。
(2)甲盗掘时盗窃珍贵文物，触犯盗窃罪，按前述规定构成盗掘古基葬罪的加重犯，对此行为不再单独定盗窃罪。
(3)甲将文物偷偷运往境外，触犯《刑法》第151条的走私文物罪。由于走私行为侵害的是国家对特定物品的管制权，侵害新的法益，不认定为不可罚的事后行为，应另定它罪。
(4)甲为毁灭罪证将剩余珍贵文物损毁，如将文物视为犯罪证据，甲确系毁灭证据的行为。但本犯欠缺期待可能性，甲不构成帮助毁灭证据罪。
(5)但是，对珍贵文物进行损毁的行为本身，构成《刑法》第324条规定的故意损毁文物罪。
(6)同时触犯了故意毁坏财物罪，该罪与故意毁坏财物罪是一般法与特别法的法条竞合关系，以特别法故意损毁文物罪论处。
(7)在罪数上，根据前述第328条第4项规定的盗掘古墓葬罪的加重犯中的“造成珍贵文物严重破坏”，特指在盗掘古墓葬过程中造成破坏，本题情形是在盗掘完毕后再故意损毁，不符合加重犯情形，应当单独认定为故意损毁文物罪。
(8)从保护法益角度来看，故意损毁文物罪侵害的是文物，盗掘古墓葬罪侵害的是古墓葬，两罪对象不同，保护法益也不相同，故应数罪并罚，而不认为是不可罚的事后行为。
(9)综上，选项C说法正确。不可罚的事后行为要求没有侵害新的法益，走私文物、事后损毁文物都侵害了新的法益，不能认定为不可罚的事后行为。
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