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  3. 关于犯罪数额的计算，下列哪一选项是正确的？(2009—卷二—11，单)

关于犯罪数额的计算，下列哪一选项是正确的？(2009—卷二—11，单)

admin2017-03-07  78
问题 关于犯罪数额的计算，下列哪一选项是正确的？(2009—卷二—11，单)   
选项 A、甲15周岁时携带凶器抢夺他人财物价值3万元；17周岁时抢劫他人财物价值2万元。甲的犯罪数额是5万元   
B、乙收受贿赂15万元，将其中3万元作为单位招待费使用。乙的犯罪数额是12万元   
C、丙第一次诈骗6万元，第二次诈骗12万元，但用其中6万元补偿第一次诈骗行为被害人的全部损失。丙的犯罪数额是6万元   
D、丁盗窃他人价值6000元的手机，在销赃时夸大手机功能将其以1万元卖出。丁除成立盗窃罪外，还成立诈骗罪，诈骗数额是1万元   
答案A
解析 14～16周岁的人是可以成为抢劫罪的主体的。但刑法中的抢劫罪有很多处规定，《刑法》第263条的抢劫罪是标准的抢劫罪。除此之外，还有一些法律拟制的抢劫罪，如《刑法》第267条第2款的抢劫罪、《刑法》第269条的转化型抢劫、《刑法》第289条聚众打砸抢过程中的抢劫等。原则上，14～16周岁的人也应该对这些行为负责。但是最高人民法院的司法解释排除了《刑法》第269条的转化型抢劫可以由14～16周岁的人构成(即《未成年刑事案件法律适用问题的解释》第10条规定：14～16周岁的人实施盗窃、诈骗、抢夺行为，事后使用暴力窝藏赃物、抗拒抓捕、毁灭罪证的，原则上不作为犯罪处理，如果事后使用暴力造成被害人重伤、死亡结果的，成立故意伤害罪、故意杀人罪)。对于其他的法律拟制型的抢劫罪，14～16周岁的人能否构成，目前尚存争议。但这一争议丝毫不影响做此题，因为2009年试卷二第2题B选项已经告诉了我们14～16周岁的人可以成为“携带凶器抢夺，以抢劫罪论处”的主体。因此，15周岁的甲可以成为《刑法》第267条第2款“携带凶器抢夺”的主体。故甲的犯罪数额为5万元。故A项正确。   
行为人收受贿赂后，即成立犯罪既遂，其数额为15万元。至于其事后使用财物的行为，并不影响行为的定性。实践中也出现了受贿或者贪污后又将款项用于慈善事业的情形，此种情形并不能改变犯罪数额的大小。故B项错误。   
对于行为人多次进行诈骗，并以后次诈骗财物归还前次诈骗财物的行为，在计算诈骗数额时，应当将案发前已经归还的数额扣除，按实际未归还的数额认定，量刑时可将多次行骗的数额作为从重情节予以考虑(最高人民法院《关于审理诈骗案件具体应用法律的若干问题的解释》第9条)。本案中，丙第一次诈骗6万，第二次诈骗12万元，总共是18万元。但他将其中的6万元偿还第一次的诈骗数额，丙实际得到的钱是12万元。所以，丙的诈骗数额是12万元。有的同学可能认为后来诈骗的12万元已经还了前次的6万元，应是“12—6=6万元"，但问题是，第一次丙已经得了6万元，所以其诈骗数额是12万元。故C项错误。   
行为人适当的夸大行为不属于诈骗，并且最高人民法院《关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第5条规定，销赃数额高于按本解释计算的盗窃数额的，盗窃数额按销赃数额计算。有的同学认为后续的行为是诈骗罪，这明显是与司法解释冲突的。即使认为是诈骗，诈骗的数额也不可能达到1万元。关于这一问题，张明楷老师对此持反对观点，他认为：“司法解释还规定，销赃数数额高于按司法解释计算的盗窃数额的，盗窃数额按销赃数额计算。本书不赞成这种做法。一方面，如果销赃数额高于实际数额时，盗窃罪的被害人所遭受的损害并没有增加。另一方面，如果盗窃犯采取虚构事实、隐瞒真相的方法将所盗财物高价卖给他人，达到诈骗罪数额起点的，除成立盗窃罪之外，还另成立诈骗罪，实行数罪并罚”。①很显然，该答案还是以司法解释为依据的，并没有参照张明楷的观点。故此，本案中丁的盗窃罪数额应该为1万元而非6000元。故D项错误。   
总结：本题中，A选项是存在争议的，即14～16周岁的人成立《刑法》第263条的抢劫罪是没有任何疑问的，但能否成立其他类型的抢劫罪，刑法理论中存在争议。但本题的B、C、D选项没有任何争议，因此对我们做题没有任何影响。我们就必须选A项。再者，2009年卷二B选项已经告诉了我们14～16周岁的人可以成为“携带凶器抢夺，以抢劫罪论处”的主体，所以也不存在争议。这说明命题人是把A选项的观点强加给我们。本题答案为A。
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