2. 自考
  3. 警察带着警犬(价值3万元)追捕逃犯甲。甲枪中只有一发子弹，认识到开枪既可能只打死警察(希望打死警察)，也可能只打死警犬，但一枪同时打中二者，导致警察受伤、警犬死亡。关于甲的行为定性，下列哪一选项是错误的?( )(2015／2／3)

警察带着警犬(价值3万元)追捕逃犯甲。甲枪中只有一发子弹，认识到开枪既可能只打死警察(希望打死警察)，也可能只打死警犬，但一枪同时打中二者，导致警察受伤、警犬死亡。关于甲的行为定性，下列哪一选项是错误的?( )(2015／2／3)

admin2021-01-02  57
问题 警察带着警犬(价值3万元)追捕逃犯甲。甲枪中只有一发子弹，认识到开枪既可能只打死警察(希望打死警察)，也可能只打死警犬，但一枪同时打中二者，导致警察受伤、警犬死亡。关于甲的行为定性，下列哪一选项是错误的?(    )(2015／2／3)
选项 A、如认为甲只有一个故意，成立故意杀人罪未遂
B、如认为甲有数个故意，成立故意杀人罪未遂与故意毁坏财物罪，数罪并罚
C、如甲仅打中警犬，应以故意杀人罪未遂论处
D、如甲未打中任何目标，应以故意杀人罪未遂论处
答案B
解析 本题考查“择一的故意”的处理，以及故意的内容和数目。
甲“认识到开枪既可能‘只’打死警察(希望打死警察)，也可能‘只’打死警犬”，这种情况在刑法中称为“择一的故意”。亦即，行为人认识到数个行为对象中的某一个对象确实会发生结果，但不确定哪个行为对象会发生结果(明知行为会造成数个结果中的一个，并且只能造成一个结果)的心态。择一的故意认识到结果只发生于一个行为对象上，对于“择一的故意”的处理方法：
(1)通说认为，行为人主观上对数个结果均有故意。其一，如果对一个行为对象造成了结果。对另一个行为对象不会产生危险的。对另一个行为对象就只能成立不可罚的不能犯；故而只对有危险的对象构成故意犯罪。其二，如果对一个行为对象造成了结果，对另一个行为对象也有危险的，对造成的结果承担故意犯罪既遂的责任，对另一危险承担故意犯罪未遂的责任；系想象竞合犯，应从一重罪论处。
(2)少数观点认为，行为人主观上只有一个故意，即对能造成较重结果的对象具有故意，对能造成较轻结果的对象具有过失；或者对直接追求的结果和对象具有故意，对另一结果和对象具有过失(类似于打击错误)。
本题是一个观点设定题：
(1)B、C、D选项设定的是通说观点，即认为甲主观上具有两个故意：杀人故意、毁坏财物故意。题干描述的是客观上对两个对象均具有危险或造成实害的情况，故而应以两罪的想象竞合论处。
①B选项，结果是杀人致警察受伤、毁财致警犬死亡，故而同时触犯故意杀人罪未遂、故意毁坏财物罪既遂，系想象竞合犯，应从一重罪论处。B选项错在“数罪并罚”。
②C选项，同样同时触犯故意杀人罪未遂、故意毁坏财物罪既遂，系想象竞合犯，应从一重罪论处；故意杀人罪未遂更重，应以故意杀人罪未遂论处。选项C说法正确。
③D选项，同时触犯故意杀人罪未遂、故意毁坏财物罪未遂，系想象竞合犯，应从一重罪论处；故意杀人罪未遂更重，应以故意杀人罪未遂论处。选项D说法正确。
(2)A选项设定的是少数观点。即认为甲只有一个故意，即有杀人故意，对财物毁坏系过失。主客观相统一认定，系故意杀人罪未遂、过失毁财行为(不构成犯罪)，故而成立故意杀人罪未遂。选项A说法正确。
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