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  3. A钢铁制造公司招用了一批工人，高某(男，22周岁)是其中一员。高某上班后，多次向公司提出签订劳动合同，可一直到高某上班后2个月，公司才与他订立书面劳动合同。合同中约定有，暂定一年试用期，试用期满，经考核合格，对高某予以转正，并录用为职工，确定正式合同期，实

A钢铁制造公司招用了一批工人，高某(男，22周岁)是其中一员。高某上班后，多次向公司提出签订劳动合同，可一直到高某上班后2个月，公司才与他订立书面劳动合同。合同中约定有，暂定一年试用期，试用期满，经考核合格，对高某予以转正，并录用为职工，确定正式合同期，实

admin2013-03-24  63
问题 A钢铁制造公司招用了一批工人，高某(男，22周岁)是其中一员。高某上班后，多次向公司提出签订劳动合同，可一直到高某上班后2个月，公司才与他订立书面劳动合同。合同中约定有，暂定一年试用期，试用期满，经考核合格，对高某予以转正，并录用为职工，确定正式合同期，实行劳动合同制；高某人公司时，须交纳2000元押金，合同期限届满后退还；在履行合同过程中，若发现高某不能胜任工作，公司可随时解除劳动合同；患病或非因工负伤的，可以报销医疗费，医疗期满后，如因不能从事原工作的，公司可以解除劳动合同，并不予补偿；合同期内高某不得结婚，否则公司有权解除劳动合同；高某如要求提前解除合同，需提前45天通知公司，同时，所交押金不予退还；公司按照国家规定向高某提供必要的劳动保护用品，高某应遵守有关的规章制度，如果高某因违反操作规程而负伤，公司不予负责；高某可以自愿参加失业保险和养老保险。
请根据《劳动合同法》的有关规定，回答下列问题：
(1) 高某与A公司的劳动关系何时确立?为什么?
(2) A公司在高某上班后2个月与之订立书面劳动合同的行为是否合法?为什么?
(3) 上述劳动合同内容有何违法之处?为什么?
选项
答案(1) A公司自用工之日即与高某建立劳动关系。《劳动合同法》规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”因此，本案中，A公司与高某之间的劳动关系确立的时间应是A公司用工之日，即自高某上班之日起，双方的劳动关系就已经确立了，而非高某上班2个月后订立书面劳动合同之时建立。 (2) 不合法。《劳动合同法》规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动天系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起1个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系白用工之日起建立。”本案中，A公司一直到高某上班后2个月才订立书面劳动合同，显然违反本条规定。同时，根据《劳动合同法》规定，“用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付2倍的工资。”A公司自用工之日起超过1个月未满1年未与高某订立书面劳动合同，应向高某每月支付2倍的工资。 (3) 上述劳动合同内容的违法之处如下： ①“暂定一年试用期，试用期满，经考核合格，对高某予以转正，并录用为职工，确定正式合同期。”《劳动合同法》规定：“试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。”本案中，该劳动合同仅约定试用期，试用期不成立，该期限应视为劳动合同期限。 ②“高某人公司时，须交纳2000元押金。”《劳动合同法》规定：“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，小得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。”同时，《劳动合同法》规定，“用人单位违反本法规定，以担保或者其他名义向劳动者收取财物的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并以每人500元以上2000元以下的标准处以罚款；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。”所以，A公司应将押金退还高某，并承担相应的罚款，如给高某造成损失的，还应进行赔偿。 ③“在履行合同过程中，若发现高某不能胜任工作，公司可随时解除劳动合同。”《劳动合同法》规定：劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者1个月工资后，可以解除劳动合同。因此，此处约定不合法。 ④“患病或非因工负伤的，可以报销医疗费，医疗期满后，如因不能从事原丁作的，公司可以解除劳动合同，并不予补偿。”《劳动合同法》规定：劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的，用人单位提前 30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者1个月工资后，可以解除劳动合同；应当向劳动者支付经济补偿。所以，该约定违法。 ⑤“合同期内高某不得结婚，否则公司有权解除劳动合同。”根据《婚姻法》规定，公民有结婚的自由，高某已满22周岁，A公司无权限制高某结婚，侵犯高某婚姻自由，更不能以此作为解除劳动合同的理由。 ⑥“高某如要求提前解除合同，需提前45天通知公司，同时，所交押金不予退还。”《劳动合同法》规定：“劳动者提前30日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。”该劳动合同约定劳动者预告解除合同时间为45天，违反本条规定；同时，如前所述，押金应予以退还。 ⑦“如果高某因违反操作规程而负伤，公司不予负责。”工伤赔偿实行无过错责任原则，即使高某违反操作规程，仍有权享受相应的工伤待遇。 ⑧“高某可以自愿参加失业保险和养老保险。”参加社会保险、缴纳社会保险费是用人单位与劳动者的法定义务，双方都必须履行。在法定项目和范围内，用人单位和劳动者应当参加社会保险，其中，包括失业保险和养老保险。
解析
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