李某和丈夫林某非法代孕生下小诗。不久林某因病去世，小诗的祖父母诉至法院，要求成为孩子的监护人，理由是林某为孩子生父，而李某与孩子无血缘关系。法院审理认为，联合国《儿童权利公约》第3条确立了儿童最大利益原则，我国作为缔约国，应在司法中体现该原则。在确定子女监

admin2021-06-09 75

问题李某和丈夫林某非法代孕生下小诗。不久林某因病去世，小诗的祖父母诉至法院，要求成为孩子的监护人，理由是林某为孩子生父，而李某与孩子无血缘关系。法院审理认为，联合国《儿童权利公约》第3条确立了儿童最大利益原则，我国作为缔约国，应在司法中体现该原则。在确定子女监护权归属时，应从双方的监护能力、孩子对情感的需求、家庭结构完整性等方面最大化地保护子女利益，因此将监护权判归李某。对此，下列哪些说法是错误的?( )

选项 A、《儿童权利公约》是国际惯例，属于我国法的正式渊源
B、小诗是民事诉讼法律关系的主体之一
C、“我国作为缔约国，应在司法中体现该原则”是在确定法律推理的小前提
D、非法代孕子女监护权归属的法律问题，体现了法的本质最终反映为法的物质制约性

答案A,B,C

解析国际惯例是指以国际法院等各种国际裁决机构的判例，所体现或确认的国际法规则和国际交往中形成的共同遵守的不成文的习惯。而国际条约是指我国作为国际法主体同外国缔结的双边、多边协议和其他具有条约、协定性质的文件。《儿童权利公约》是1989年联合国大会通过的一部保障儿童权利的国际法律公约，它属于国际条约，而非同际惯例，所以前半句表述是错误的。当然，因为我国是该公约的缔约国，所以它属于我国法的正式渊源。总体来看，A选项说法错误。
法律关系主体是法律关系的参加者，即在法律关系中一定权利的享有者和一定义务的承担者。该诉讼是由小诗的祖父母提起，被告是李某，所以该民事诉讼法律关系的主体是小诗的祖父母和李某，小诗并不是废法律关系的主体。B选项说法错误。
C选项是干扰项。法适用的步骤包括确认事实、寻找法律规范、推导法律决定三个方面。其中查明和确认事实是为推导法律决定所适用的三段论推理提供小前提，寻找可以适用的法律规范是确定法律推理的大前提。该案法官在寻找法律规范时，既考虑了我国《婚姻法》的规定，又兼顾了国际条约《儿童权利公约》中规定的“儿童最大利益原则”。“我国作为该公约的缔约国，应在司法中体现该原则”并非在构建案件事实，而是在确定应当适用的法律规定．是在确定法律推理的大前提。C选项说法错误。
D选项的考点在2018年进行了重写，所以通过该题设计进行考查。该案原型中的龙凤胎是通过非法代孕的方式生育的，其凭借的是医疗领域技术发展促成的人类辅助生殖技术。代孕会导致亲情伦理等方而的道德争议，所以在我国是明确禁止的。但是众多不孕不育家庭的求子需求，为代孕行业的发展创造了条件，并形成地下的黑色产业链。由此导致的争议需要从法律上作出回应。本案的争议是非法代孕子女的监护权归属，这就从立法和司法上对传统的民事法律领域提出新的问题，要求民法对监护权的归属问题进行拓展。这体现了科技进步对法的影响。从实质上表现出法的本质最终反映为法的物质制约性。D选项说法正确。

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试卷一

法律职业资格

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