王东、李南、张西约定共同开办一家餐馆，王东出资20万元并负责日常经营，李南出资10万元，张西提供家传菜肴配方，但李南和张西均只参与盈余分配而不参与经营劳动。开业两年后，餐馆亏损严重，李南撤回了出资，并要求王东和张西出具了“餐馆经营亏损与李南无关”的字据。下

admin2017-03-09 72

问题王东、李南、张西约定共同开办一家餐馆，王东出资20万元并负责日常经营，李南出资10万元，张西提供家传菜肴配方，但李南和张西均只参与盈余分配而不参与经营劳动。开业两年后，餐馆亏损严重，李南撤回了出资，并要求王东和张西出具了“餐馆经营亏损与李南无关”的字据。下列哪一选项是正确的?(2009—卷三—2，单)

选项 A、王东、李南为合伙人，张西不是合伙人
B、王东、张西为合伙人，李南不是合伙人
C、王东、李南、张西均为合伙人
D、王东和张西所出具的字据无效

答案C

解析依据《民法通则意见》第46条规定，公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人。可见法律对个人合伙的成立要件要求并不高，可谓重实质轻形式。本题中，李南和张西分别以资金和技术出资，虽然不参与经营劳动但是约定参与盈余分配，应为合伙人，因此，选项A、B错误，C项正确。
合伙的最明显特征就是全体合伙人对合伙债务承担连带责任。本题中，既然王东、李南和张西均为合伙人，就要无条件对外就合伙债务承担连带责任。因此，很多考生认为王东和张西出具的“餐馆经营亏损与李南无关"的字据应为无效，从而认定D选项正确。实际上合伙人的责任有内外之分。《民法通则意见》第47条规定：全体合伙人对合伙经营的亏损额，对外应当负连带责任；对内则应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担。从该条来看，本案中，三个合伙人王东、李南和张西对于合伙经营的亏损对外承担连带责任，因此，王东和张西出具的“餐馆经营亏损与李南无关"的字据不能对抗合伙债权人。但由于合伙债务在三个合伙人之间如何分担则是完全可以约定的，因此，该约定在合伙内部有效，只是难以对抗外部的第三人。换言之，概括地说这一协议是无效的或者有效的都是不妥当的，而应该内外有别。D项表述未区分字据的内外效力，仅以为无效，属于表述不准确，不当选。本题答案为C。

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