关于法与道德的论述，下列哪些说法是正确的?(卷一／2009年第55题)

admin2014-06-10 70

问题关于法与道德的论述，下列哪些说法是正确的?(卷一／2009年第55题)

选项 A、法律规范与道德规范的区别之一就在于道德规范不具有国家强制性
B、按照分析实证主义法学的观点，法与道德在概念上没有必然联系
C、法和道德都是程序选择的产物，均具有建构性
D、违反法律程序的行为并不一定违反道德

答案A,B,D

解析法律与道德关系是法理学的重要问题，也是司法考试常考的内容之一。
法与有组织的国家强制相关，通过程序进行，针对外在行为，表现为一定的物质结果。专门机构、暴力后盾、程序设置、行为针对性和物质结果构成法的外在强制标志。道德在本质上是良心和信念的自由，因而强制是内在的，主要凭靠内在良知认同或责难，即便是舆论压力和谴责也只能在主体对谴责所依据的道德准则认同的前提下发挥作用。因此，A项“法律规范与道德规范的区别之一就在于道德规范不具有国家强制性”正确。
以分析实证主义法学派为代表，否定法与道德存在本质上的必然联系，认为不存在适用于一切时代、民族的永恒不变的正义或道德准则。法学作为科学无力回答正义的标准问题，因而是不是法与是不是正义的法是两个必须分离的问题，道德上的善或正义不是法律存在并有效力的标准，法律规则不会因违反道德而丧失法的性质和效力，即使那些同道德严重对抗的法也依然是法，即“恶法亦法”。因此，B项“按照分析实证主义法学的观点，法与道德在概念上没有必然联系”正确。
法在生成上往往与有组织的国家活动相关，由权威主体经程序主动制定认可，具有形式上的建构性。尽管从进化理性主义上说，法在根本上也是长成的，是累积方式进化来的，非人类智慧预先设计的产物，但在形式上却不能不承认法的建构性。道德在社会生产生活中自然演进生成，不是自觉制定和程序选择的产物，自发而非建构是其本质属性。因此，C项“法和道德都是程序选择的产物，均具有建构性”不正确。
法是程序性的，程序是法的核心。法的实体内容通过程序选择和决定，其生成和实现也与程序相关。而道德以主体内省和自决的方式生成和实现，这使道德与程序无关。因此，D项“违反法律程序的行为并不一定违反道德”正确。故本题的参考答案为ABD项。

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试卷一

法律职业资格

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